Тема: "Налоговый контроль некоммерческих организаций" (окончание).
Выступление руководителя юридического департамента Аудиторской фирмы "Аудит-Эскорт" Кондрашовой Ларисы Александровны.
Стенограмма выступления на 94 встрече Клуба (февраль 2004 года)
Осталось расммотреть вопросы, связанные с предоставлением налоговой декларации и ответственности; вопросы ответственности физических лиц в связи с налоговым контролем. Если останется время, мы рассмотрим формы налогового контроля, связанные с постановкой на налоговый учет.
Ответственность за непредставление налоговой декларации установлена ст. 119 НК. Ответственность по данной статье наступает только в том случае, когда:
1. Налогоплательщик обязан предоставлять налоговую декларацию. Сюда не относятся различные расчеты, справки и т.д., которые требуют некоторые органы, т.е. те документы, которые нельзя квалифицировать как налоговые декларации.
2. Обязанность предоставления данной декларации установлена законом. Если говорить о законодательстве по налогам и сборам, то только НК и налоговые законы могут устанавливать определенные обязанности для налогоплательщиков, в т.ч. обязанности, связанные с предоставлением налоговых деклараций.
В прошлом году Конституционный Суд рассматривал жалобу физических лиц -предпринимателей, связанную с ответственностью за непредставление налоговой декларации в отношении налога, поступающего в дорожные фонды. Правда, сейчас он отменен, но нормы действуют те же. Лица были привлечены к налоговой ответственности за непредставление налоговой декларации по данному налогу, которая была установлена Инструкцией № 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды". Эта инструкция была утверждена Министерством РФ по налогам и сборам в 2002 г. Данные лица были привлечены к ответственности по ст. 119 НК. Конституционный Суд указал, что статья предусматривает ответственность за непредставление налоговой декларации, однако применять эту ответственность можно только в том случае, если обязанность ее предоставления установлена законом. А поскольку сам налог вводил тогда Закон "О дорожных фондах в РФ", который устанавливал именно налог на реализацию горюче-смазочных материалов, и данный Закон не содержал обязанности налогоплательщиков по предоставлению налоговой декларации, следовательно, налоговый орган не мог привлекать налогоплательщика к ответственности по ст. 119. Это вы можете прочитать в определении Конституционного Суда РФ от 10.07.2003 г. № 316-О. Эти нормы и обязанности во всех случаях, если это не установлено законом, а установлено какой-то внутренней инструкцией, внутренним актом, методическими рекомендациями или каким-то иным документом, являются неправомерными. В ст. 4 НК сказано, что МНС, таможенные органы, Минфин могут издавать обязательные для своих подразделений различные указания, приказы, акты и т.д., которые к актам законодательства о налогах и сборах не относятся. Т.е. законодатель четко прописал в ст. 4 НК, зная, что такие документы все-таки будут издаваться, но при этом указал на их силу. Поэтому обязанности, установленные различными инструкциями, постановлениями и т.д. не имеют для налогоплательщика никаких негативных последствий вследствие их неисполнения.
Декларация должна предоставляться в соответствии с законом. Ответственность наступает за непредставление декларации в установленный срок в виде штрафа в размере 5% суммы налога, подлежащего уплате на основании этой декларации за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее предоставления, но не более 30% указанной суммы и не менее 100 рублей. Это говорит о том, что даже если по данной декларации налог не подлежит уплате, то 100 рублей берется в любом случае за каждый полный или неполный месяц с того для, который установлен для ее предоставления (п. 1 ст. 119). П. 2 ст. 119 увеличивает размер штрафа, если непредставление декларации произошло в течение более 180 дней. Штраф - более 30% суммы, которая подлежит уплате на основании декларации и 10% за каждый полный или неполный месяц, начиная со 181 дня.
При проведении налоговой проверки представители налогоплательщика могут быть привлечены и вызваны в налоговый орган для дачи показаний в качестве свидетелей по налоговым нарушениям. В ст. 128 предусмотрена ответственность за уклонение без уважительных причин от явки в налоговый орган. За такое нарушение налагается штраф в размере 1 000 рублей. Если лицо пришло, но отказывается дать показания, то налагается штраф в размере 3 000 рублей.
Ответственность за непредставление сведений, необходимых для проведения налогового контроля, установлена ст. 126 НК и применяется тогда, когда от налогоплательщика требуют предоставить те или иные документы. Непредставление в установленный срок документов или иных сведений влечет взыскание штрафа в размере 50 рублей за каждый непредставленный документ.
К физическим лицам, т.е. должностным лицам организации (руководителю, гл. бухгалтеру) может быть применено 4 вида ответственности:
- ответственность, установленная трудовым законодательством;
- ответственность, установленная административным законодательством;
- ответственность, установленная уголовным законодательством.
Что касается Трудового кодекса, то там два вида ответственности - дисциплинарная и материальная. Дисциплинарная ответственность распространяется и применяется ко всем физическим лицам - работникам организации: замечание, выговор, увольнение. Вопрос о привлечении к такой ответственности решает руководитель организации. Материальная ответственность - это обязанность лица, совершившего правонарушение, в результате чего организации причинен ущерб, возместить этот ущерб в полном размере. По налоговым правонарушениям основной ущерб - это штрафы и пени, которые выплатит организация в связи с нарушением налогового законодательства и это нарушение - будет прослеживаться явная связь между действиями конкретного должностного лица и допущенными нарушениями. По общему правилу, с любого работника ущерб взыскивается в т.н. ограниченном размере, т.е. в размере, не превышающем среднюю месячную заработную плату, за исключением случаев, указанных в ст. 242 Трудового кодекса. В этой статье содержится перечень обстоятельств, когда любого работника можно привлечь к ответственности сверх среднего заработка, т.е. в полном объеме. Там перечислены общеизвестные случаи, когда с работником заключен договор о материальной ответственности, когда по разовой доверенности были получены ценности, а работник не отчитался, или когда ущерб причинен совершенным преступлением, или когда ущерб причинен в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения. На первый взгляд, к бухгалтеру никакие нормы данной статьи не применишь, и можно было бы делать вывод о том, что главный бухгалтер отвечает в размере своего среднего месячного заработка. Это так и будет, за исключением того случая, если в трудовом договоре с главным бухгалтером нет фразы об ответственности в полном размере за ущерб, причиненный организации. Т.е. сейчас в качестве дополнительных оснований возмещения ущерба в полном размере Трудовой кодекс разрешил руководителям записывать такую
фразу в трудовой договор и в этом случае, если данное физическое лицо поступает на должность гл. бухгалтера или заместителя руководителя и подписывает трудовой договор с условием о полной материальной ответственности, значит, при возникновении ущерба руководителю будет достаточно доказать связь между причиненными организации убытками и действиями данного работника, чтобы взыскать ущерб в полном размере.
В КоАП есть две статьи, которые предусматривают ответственность - за несвоевременное предоставление налоговой декларации на должностных лиц - штраф в размере от 3 до 5 МРОТ (ст. 15.2 КоАП РФ) и ответственность, предусмотренная ст. 15.11 КоАП РФ - за грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и за нарушение сроков хранения учетных документов. Под грубым нарушением правил ведения бухгалтерского учета понимается либо искажение в бухгалтерской отчетности сумм начисленных налогов более чем на 10% либо искажение любой статьи или строки формы бухгалтерской отчетности не менее чем на 10%. В этом случае предусмотрен штраф от 20 до 30 МРОТ. Если эти нарушения длятся в течение какого-то периода, то, как правило, штраф один, т.е. составляется один протокол об административных правонарушениях и один штраф. За нарушение правил ведения налогового учета административной ответственности не предусмотрено.
Ст. 120 предусмотрена ответственность за нарушение правил учета доходов, расходов и объектов налогообложения. Даже если данное грубое нарушение организацией правил учета доходов, расходов и объектов не повлекло за собой занижение налогов, если это в течение одного периода, то штраф 5 000 рублей, если в течение более одного налогового периода, то штраф в размере 15 тыс. рублей. Если они повлекли за собой занижение налогов, то налоговая применяет ст. 122. Это мы говорим об ответственности юридического лица.
Уголовная ответственность предусмотрена ст. 199 УК "Уклонение от уплаты налогов в бюджеты и внебюджетные фонды с организаций". Статья подразумевает ответственность за уклонение от уплаты налогов путем включения в бухгалтерские документы заведомо искаженных данных о доходах, расходах или объектах налогообложения или иным способом. Эта фраза на практике раньше влекла за собой много оснований для возбуждения уголовных дел, даже тогда, когда не было по сути законных оснований. Сейчас дел стало намного меньше. В прошлом году несколько физических лиц, которые были привлечены к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов именно иным способом, как считали следственные органы, в частности, одно физическое лицо - руководитель, имея недоимку, потратило деньги на хозяйственные нужды, в другом случае при наличии недоимки руководитель организации с суммы, причитающейся от дебиторов вместо того, чтобы получить на свой счет и заплатить налог, уступил право требования этих сумм третьим лицам, в результате чего деньги на счет не поступили, они посчитали, что привлечение их к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов иным способом, является нарушением их законных прав как граждан, потому что статья сформулирована неоднозначно, указывает на какие-то иные способы, которые в статье не прописаны. Они просили Конституционный суд признать ст. 199 УК не соответствующей Конституции. Суд рассмотрел данное дело 27 мая прошлого года. Он отказал полностью признать неконституционной ст. 199 УК, при этом четко дал разъяснение, как ее следует применять. По мнению Конституционного суда, недопустимо установление и привлечение лица к уголовной ответственности, когда данное лицо осуществляет деятельность, не запрещенную законодательством, и использует оптимальный для себя вид платежа. Дальше Конституционный суд четко указал, что должны выяснять при расследовании уголовных дел следственные органы. Там сказано, что при возбуждении уголовных дел, расследовании налоговых преступлений следственные органы должны выяснять не только наличие факта неуплаты налога, но и доказать, что в действиях данного лица имеется вина в форме умысла, т.е. что он совершал определенные действия, именно преследуя цель уклониться от уплаты налогов. Необходимо доказывать, что именно недоимка возникла в результате каких-то умышленных действий данного физического лица. Т.е. фактически Конституционный суд указал, что ст. 199 не работает в случае расследования дел или неуплаты налогов, связанных с неосторожностью, например, с небрежностью. На практике делать это крайне сложно.
Сейчас произошли некоторые изменения, связанные с формой налогового контроля в виде учета налогоплательщиков. Изменились ст.ст. 83 и 84 НК, которые говорят об учете организацией физических лиц. 23 декабря 2003 г. был принят Закон № 185-ФЗ, который вносил изменения в ст.ст. 83 и 84 НК. Цель данных нововведений - чтобы Закон "О государственной регистрации юридических лиц" привнес в себя принцип одного окна, чтобы не нужно было сначала регистрироваться в качестве юридического лица, а потом регистрироваться в качестве налогоплательщика, а потом ходить по всем фондам. Все это хотят возложить на налоговый орган, чтобы он регистрировал юридическое лицо, одновременно ставил налогоплательщика на учет и рассылал информацию по всем фондам. Но здесь осталась незамеченной одна вещь - что является основанием для постановки на учет и снятия с налогового учета? В частности, в ст. 83 сказано, что постановка на учет организаций и индивидуальных предпринимателей осуществляется по месту нахождения или по месту жительства на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. У нас налоговый орган, кроме Реестра налогоплательщиков, ведет Реестр юридических лиц. В этом Реестре содержатся все сведения о юридическом лице. В частности, там было написано "адрес местонахождения постоянно действующего исполнительного органа", т.е. тот адрес, где сидит директор. Так вот тот адрес и есть адрес местонахождения юридического лица. И теперь в ст. 83 четко прописали, что этот же адрес должен быть тем местом, где юридическое лицо встает на налоговый учет. Поэтому сейчас возникает проблема - если вы будете менять адрес, где находится ваш постоянно действующий исполнительный орган (директор) и будете об этом сообщать в регистрирующий орган - а вы обязаны об этом сообщать по ст. 5 Закона "О государственной регистрации юридических лиц" в течение трех дней, получается, в вашем Едином государственном реестре юридических лиц изменится местонахождение. Раз оно изменилось - налоговая автоматически должна будет снимать вас с учета и пересылать ваши документы в новую налоговую. В ст. 84 сказано, что постановка на учет по новому местонахождению осуществляется на основании документов, полученных от налогового органа по прежнему местонахождению налогоплательщика. На этот счет МНС уже выпустило письмо № ММ-6-09/1384 от 29.12.2003 г. В нем четко прописано, что снятие с учета осуществляется на основании выписки из вашего Единого государственного реестра юридических лиц не позднее рабочего дня за днем, следующим датой внесения в Реестр. А если вы не сообщите об изменении местонахождения, то это повлечет штраф в размере 50 МРОТ. Если организация систематически нарушает законодательство, то налоговой дано право предъявлять в суд иски о ликвидации.
Если вы сообщили об изменении местонахождении, то автоматически в Реестр попадают новые данные. А раз новые данные, то налоговым четко предписывают в течение одного дня на основании выписки из Реестра должны ваши документы отправить в новый налоговый орган. Когда вы вносите изменения, вам дают свидетельство о внесении изменений и зарегистрированные изменения (1 экз.).
По законодательству вы отвечаете за действительность сведений, предоставляемых в регистрирующий орган. У нас регистрация не разрешительная, а т.н. нормативно-явочная. При регистрации никто не вправе требовать от вас соблюдения данных, вы сами расписываетесь и отвечаете за те данные, которые указаны в ваших документах и представленных для регистрации.
|