- Деятельность -

Выступление юриста фирмы "Аудит-Экскорт" Кондрашовой Ларисы Александровны на тему:

"Договор дарения и пожертвование"

Статья 26 Федерального Закона "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ определяет имущество, из которого может формироваться имущество некоммерческой организации (далее НКО). Одним из составляющих этого имущества является добровольный взнос и пожертвование. Что же это такое? Кто может вносить?
Дарение - это договор. Это всегда договор, это не односторонний акт, как многие думают. Договор - понятие соглашения. Чтобы состоялось дарение, необходимо соглашение двух сторон. Что это за соглашение, что это за договор?
По договору дарения одна сторона безвозмездно передает другой стороне вещи, имущество, имущественные права или освобождает их от какой-либо обязанности либо самому лицу, которое дарит, либо каким-то третьим лицам.
Главный аспект в договоре дарения делается на условие безвозмездности. Вообще, безвозмездный договор - это редкость для нашего гражданского права. Если взять Гражданский кодекс, то там два безвозмездных договора - дарения и договор безвозмездного пользования, т.е. договор ссуды, как его еще называют: когда имущество передается на определенное время и за пользование имуществом тот, кто получил, плату не взимает. Это та же аренда, только без денег. Вот этот договор называется договором безвозмездного пользования, или ссуды.
В отличие от дарения при безвозмездном пользовании собственность к пользователю не переходит, а при дарении происходит переход права собственности на то, что передается другой стороне.
Вот всего два договора - безвозмездное пользование и дарение, два безвозмездных договора, которые существуют в нашем гражданском законодательстве. Все другие понятия, которые вам приходится встречать в налоговом законодательстве, в финансовом, они могут говорить "безвозмездная передача". Но чтобы определить, что было под этой безвозмездной передачей, нужно смотреть в суть договора. Если передается в собственность - это дарение, если попользоваться на время, то это договор ссуды, или безвозмездного пользования. Третьего нет и быть не может. Не существует других безвозмездных договоров в нашем гражданском праве.
При заключении договора дарения, с точки зрения юридической конструкции, он может иметь два совершенно различных порядка исполнения. Одни договоры считаются реальными, другие консенсуальными. В чем разница?
Реальный договор - это когда договор заключается только с момента передачи. Т.е. сам письменный договор не будет нести никаких обязательств. А консенсуальный договор - это когда передающее лицо принимает на себя обязательства в будущем, что-то передать;, уступить какие-то права, освободить от какой-то обязанности. Между юридическими лицами чаще всего, конечно, договор дарения консенсуальный: одна сторона обязуется передать другой в течение 5 дней после заключения договора. Вот это консенсуальный договор дарения, где лицо, которое заключает договор, обязуется в будущем что-то передать. С физическими лицами чаще всего этот договор -реальный, т.е. передало одно лицо другому, в момент передачи заключается договор, в момент передачи он же исполняется.
Есть еще такой реальный договор - займа. Договор займа считается заключенным не тогда, когда стороны подписали договор, а когда передали деньги или определенные родовыми признаками вещи. Займ - тоже договор реальный. Ты заключил договор займа, это не значит, что заимодавец обязан вам что-то отдать. Договор займа тоже не такой реальный договор. Поэтому это иногда имеет значение, чтобы потом потребовать исполнения от обязанного лица.
Следующее, что касается правовой мотивации дарения - должна ли она быть, какова она? Конечно, многие всегда подразумевают, что когда кто-то дарит (хотя главный смысл конструкции - безвозмездность) и кто-то подразумевает какие-то определенные условия, скажем, отблагодарить кого-то, получить ответный дар, помочь. А подспудно какой-то смысл всегда подразумевается. Но этот смысл должен всегда находиться за пределами договора. Если в договоре появляется какое-то встречное предоставление, то договор ничтожный, его нельзя рассматривать как дарение. Встречного предоставления быть не может. Хотя эти договоры иногда несут определенную нагрузку. Например, одно лицо дарит другому жилой дом или квартиру и говорит, что он будет пользоваться одной комнатой. Он оставляет за собой право пользоваться комнатой. Вот в этих случаях нельзя говорить о встречном предоставлении, потому что лицо - бывший собственник. Он пользуется своим, тем, что было его раньше. Здесь никакой встречной обязанности по предоставлению не возникает.
Не надо писать в договоре: "Безвозмездное финансирование для получения льгот в соответствии с Законом "О налоге на прибыль". Не жертвуете вы для того, чтобы получить льготы!
Давайте более подробно рассмотрим элементы договора дарения. Что значит предмет договора, какова форма?
Предметом дарения могут быть вещи, причем, любые: деньги, ценные бумаги (это тоже вещи по гражданскому законодательству) за исключением, скажем, вещей, которые изъяты из оборота. У нас есть определенные культурные ценности, изъятые из оборота, некоторые виды вооружения. Или если для пользования требуется необходимое разрешение, то дарение должно быть обусловлено получением этого разрешения. Что можно подарить кроме вещей? Имущественные права, или требования, как мы их иногда называем. Например, у лица есть право требования долга за поставленную продукцию. Так вот это право требования он может уступить любой НКО, заключив договор уступки, или цессии. Вот эти особенные права тоже являются предметом договора дарения, но чаще всего оформляются они договором цессии. Хотя это можно назвать договором дарения, ничего страшного здесь не будет. Если лицо имеет какие-то обязанности, то даритель может освободить его от этой обязанности. Значит, 3-ий элемент договора дарения - это освобождение от обязанности. Первый - вещи, второй - имущественные права или требования. Освобождение от обязанности может присутствовать по отношению к самому дарителю. Скажем, был заключен договор займа между сторонами, и лицо прощает долг по договору займа. Вот это будет освобождение от обязанности, которое имеет место между сторонами. Тут тоже признаки договора дарения. Хотя, если честно говорить, по юридической конструкции, многие юристы спорят между тем, является ли прощение долга дарением. Спор очень длительный. Во всяком случае, в налоговом законодательстве эта сделка рассматривается как безвозмездно полученное, т.е. ближе к договору дарения. Освободить от обязанности можно не только по отношению к тому, кто дает, но и к каким-то третьим лицам. Это мы называем "уплатить за кого-то что-то, заплатить". Вот это будет освобождение от обязанности перед 3-ми лицами. Это тоже признаки договора дарения.
Теперь обратимся к предмету пожертвования. Пожертвование - разновидность дарения. И по договору о пожертвовании могут присутствовать только 2 элемента. Можно подарить либо вещи, т.е. какое-то имущество, либо имущественные права. При освобождении от обязанности данную сделку нельзя считать пожертвованием, это будет обычное дарение. При пожертвовании могут быть 2 элемента - либо вещи, либо какие-то имущественные права или требования. Почему? Потому что пожертвование проводится в общеполезных целях. А если получателя освобождают от обязанности, значит, в этом случае присутствуют личные его интересы. Поэтому, как правило, при пожертвовании не бывает освобождения от обязанности.
Кто является стороной в договоре дарения? Стороны называются даритель и одаряемый. Хотя в договоре эти слова могут и не присутствовать. Вы можете называть "сторона передающая", "сторона получающая", "правообладатель", "собственник". Т.е. как вы называете стороны, как вы вверху написали заголовок договора, никакого значения иметь не будет. При безвозмездном финансировании возникает обязанность перечислять денежные средства. Это договор дарения денежных средств, хотя называют его безвозмездно-финансовым. Главное, чтобы суть договора соответствовала его предмету.
Теперь, что касается возможности ограничения дарения. Исходя из того, что для нашего законодательства наиболее типичным является возмездный договор, ГК запрещает дарение между юридическими коммерческими организациями, за исключением подарков небольшой стоимости - пять МРОТ.
Дарение также запрещено в отношении физических лиц - работников лечебных, воспитательных учреждений, социальной защиты и каких-то других аналогичных учреждений гражданами, находящимися у них на лечении, содержании, воспитании, родственниками этих граждан. Т.е. здесь идет речь о дарении конкретным физическим лицам от конкретных физических лиц. Т.е. если вы лечебное учреждение, то ваши больные и их родственники не могут делать подарки, за исключением пяти МРОТ. Эти ограничения на дарение установила ст. 576 ГК. Запрещено дарение государственным служащим и служащим органов муниципального образования в связи с исполнением ими должностных обязанностей. Но это уже касается соблюдения прав и юридических обязанностей. Но есть еще ограничения дарения, которые прямым запретом не являются, т.е. дарение может быть осуществлено, но при наличии определенных условий. Здесь важно обратить внимание на ограничения, которые относятся к юридическим лицам, которым вещи принадлежат на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Эти лица могут дарить только с согласия собственника (за исключением подарков небольшой стоимости). Законодатель не устанавливает в этом случае, что относится к небольшой стоимости. Наверное, эти ограничения тоже будут относиться применительно к пяти МРОТ. Здесь важно обращать внимание на то, что обязательно должно быть согласие собственника, иначе сделка недействительна, поскольку противоречит требованиям закона. Т.е. если вам как НКО добровольные взносы не как учредители, а именно посторонние юридические лица вносят государственные и муниципальные унитарные предприятия или учреждения, то обязательно на это дарение должно быть согласие собственника. Независимо от того, движимое это имущество или недвижимое, нужно попросить у них разрешение собственника, иначе в любое время это у вас заберут, сделка будет признана недействительной. Еще раз подчеркиваю, что на праве хозяйственного ведения и оперативного управления у нас имущество находится только у государственных и муниципальных унитарных предприятий, учреждений имущество находится на праве оперативного управления. От этих субъектов при получении подарков, безвозмездного финансирования нужно согласие собственника. Такие же ограничения установлены по имуществу, которое находится в общей совместной собственности (совместная собственность - это либо крестьянское (фермерское) хозяйство, либо супруг должен получить согласие другого лица). Эти ограничения установлены в ст. 576 ГК. Это не запрет, это ограничение. Т.е. дарить можно, но нужно согласие определенных субъектов. Есть вопросы по ограничениям, запретам?
Вопрос из зала: Может ли НКО что-либо дарить коммерческой организации?
Ответ: Может. Если одна из сторон является некоммерческой, то это сделать разрешается, если это соответствует целям деятельности этой организации.
Вопрос: - Договор дарения обязательно заключается в письменной форме?
Ответ: Давайте сейчас поговорим о форме договора. Требования к форме предусмотрены ст. 574 ГК. Закон устанавливает обязанность заключения договора в письменной форме в 2-х случаях. В первом случае - это когда дарителем является юридическое лицо и стоимость подарка превышает пять установленных законом МРОТ, и договор, который содержит обещание дарить в будущем. Что касается недвижимого имущества, понимаете, что без письменной формы здесь не обойтись, потому что будет необходима государственная регистрация этого дарения. Вот всего лишь два случая, когда обязательна письменная форма. Письменная форма может быть обязательной, даже если меньше пяти МРОТ и стороны пришли к такому соглашению, решили оформить отношения в письменной форме. Что такое письменная форма договора вы, наверное, знаете. Это не обязательно составление одного документа. ГК разрешает заключать договор в письменной форме путем обмена документами, посредством различного рода связи (факсовой, электронной, почтовой). Т.е. можно обменяться документами - это уже будет считаться заключением договора в письменной форме. Главное, - чтобы потом можно было доказать, что договор исходил именно от этой стороны. Имеет место факсовое, значит, должен быть корешок об отправке и приеме факсов, письмо обязательно регистрируется в книге исходящей корреспонденции. Если договор заключен посредством телефонной связи (никто не запрещал отправить телефонограмму с предложением заключить договор и получить ответ телефонограммой) обязательно в книге исходящих телефонограмм она должна быть зарегистрирована, кто ее подписал и кто ее принял. Также ответная телефонограмма должна быть зафиксирована, должны быть указаны полномочия лиц, которые дали распоряжение ее отправить. Т.е. если идет обмен письмами (договор заключается в письменной форме путем обмена какими-то документами), должны быть доказательства, что эти документы исходили именно от этих сторон. Вы знаете, что факсы сейчас есть у всех, иногда на одном факсе несколько организаций, которые могли тоже отправлять факс, и доказать, почему эти требования возникли, в суде бывает достаточно сложно. Для целей бухгалтерского учета, вы знаете, что все совершенные финансово-хозяйственные операции, по ст. 9 Закона "О бухгалтерском учете", вы должны подтверждать оправдательными документами.
Сейчас мы рассмотрим более подробно еще элементы пожертвования. Пожертвование - это разновидность дарения, поэтому, когда есть пожертвование, указание на безвозмездность смысл какой-то теряет. Не всегда пожертвование можно рассматривать как пожертвование.
Следующее, что касается обязанности дарить или обязанности одарять. Может ли даритель отказаться от передачи дара? Допускается отказ от передачи дара по ст. 577, но больше в отношении физического лица, когда дарителем является физическое лицо. Даритель может отказаться от передачи дара, если после заключения договора его имущественное, семейное положение, состояние здоровья настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет для него к существенному снижению уровня жизни. Например, какое-то физическое лицо обещало подарить какой-то организации денежные средства, заключило договор, впоследствии заболело, грубо говоря, ему нужны средства для лечения, и он может отказаться передать эти деньги. И 2-ое основание, когда даритель может отказаться передать дар, если у него есть основания полагать, что лицо, в отношении которого он совершает дарение, осуществит в отношении него какую-то угрозу жизни, здоровью.
Что касается обязанностей одаряемого. Одаряемый вообще никаких обязательств по договору дарения не несет. Договор дарения был придуман для того, чтобы как-то зафиксировать обязанность дарителя передать дар. Одаряемый в любой момент до передачи дара может отказаться от его принятия. Никаких ограничений здесь нет. Если он этот дар фактически не получил, в любой момент он может отказаться от этого договора и дар не принимать. Но, еще раз подчеркиваю, только до момента передачи. Вообще, обязательства одаряемого - явление крайне редкое. Обязанность одаряемого возникает по договору пожертвования. Вот тогда у одаряемого появляются какие-либо обязательства. Пожертвование - это дарение вещи в общеполезных целях. У того, кто получил дар, возникает обязанность использовать это подаренное имущество или имущественные права в общеполезных целях. Раньше законодательство формулировало понятие общеполезности "общественно полезный", т.е. нужно было жертвовать для общества в целом. Сейчас общественно полезные цели могут касаться и конкретно какого-то физического лица, группы лиц, не обязательно общества в целом. Кому могут делаться вот такие пожертвования в общеполезных целях?
Гражданам, лечебным организациям, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям, благотворительным организациям, общественным, религиозным организациям, а также государству и другим субъектам гражданского права, указанным в статье 124 ГК РФ. Т.е. законодатель здесь очень расширил круг НКО, практически в отношении всех НКО может осуществляться пожертвование. На принятие пожертвования не требуется никакого согласия, разрешения, принимается пожертвование без всяких таких решений. Пожертвование может быть обусловлено более узким, ограниченным для получателя средств, для одаряемого, назначением этого имущества. Т.е. можно определить, чтобы лицо, получившее пожертвование, использовало его по определенному назначению. Тогда уже цель будет не общеполезная, а какая-то конкретная цель, какое-то конкретное назначение использования этого имущества. Для гражданина, когда осуществляется пожертвование, обязательно нужно указывать это назначение. При отсутствии такого назначения при пожертвовании гражданином оно будет рассмотрено как обычное дарение. Для юридических лиц, для которых установлено особое назначение пожертвования, Кодекс говорит о необходимости вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвований. Это п.3 ст. 582. Для чего это нужно? Чаще всего, чтобы дарителю или жертвователю проследить, соответствует ли использование фактическому назначению, на которое оно передавалось. Если не используется, значит, лицо, которое осуществляло это пожертвование, может этот договор расторгнуть и потребовать обратно средства, которые были им пожертвованы. Т.е. такое право отказаться и расторгнуть договор у лица, которое пожертвовало, остается.
Пожертвование может быть обусловлено использованием по какому-то назначению, может быть не обусловлено. А если есть указание использования, тогда действительно есть возможность проконтролировать. Проконтролировать общеполезность цели очень сложно.
Вопрос: Если цель все-таки определена и жертвователь считает, что произошло использование определенного назначения, может ли какой-то другой орган - налоговая инспекция, суд или еще кто-нибудь посчитать, что он все-таки не целевой.
Ответ: Налоговые органы не рассматривают вопрос соблюдения гражданского законодательства, они рассматривают вопросы соблюдения налогового законодательства. Если с позиций налогового законодательства они придут к заключению, что имущество израсходовано не по целевому назначению, оно может этот вопрос рассмотреть. Вопрос, как это повлечет за собой налогообложение. Ведь использование не по целевому назначению может рассматриваться как использование в общеполезных целях, на цели деятельности организации. Здесь говорить сложно. Можно рассмотреть налоговое использование не по целевому назначению. Как из этой ситуации выходить? Нужно получить согласие жертвователя - и все. Т.е. он может дать в любой момент согласие на изменение цели использования. Если есть четко прописанное назначение, то он может просто освободить лицо, получившее дар, сказать, чтобы он использовал его в общеполезных целях. Тогда уже действительно не будет никаких проблем. А для НКО практически все цели должны быть общеполезными.
Вопрос из зала: Скажите, НКО может подарить имущество министерству?
Ответ: Есть такое понятие "дарение государству". Министерство - не собственник. Государство может принимать дар, может дарить, но когда. Но что касается государства - это всегда пожертвование, потому что цель у государства только общеполезная. Правильно подарить не министерству конкретному, а дарить государству в лице, скажем, Министерства имущества, которое распоряжается государственным имуществом и принимает его. А если это дарение конкретно юридическому лицу-министерству как учреждению, то это не запрещено. Запретов нет, если это некоммерческие организации друг другу дарят.
Вопрос: Если юридическое лицо получило пожертвование и никаких документов, кроме платежного поручения нет. Какие-нибудь санкции могут применяться?
Ответ: Назначение платежа - у организации, которая передавала дар? А что назначение платежа указывает?
Вопрос: Допустим, уставные цели. Неважно. Ни договора, ни писем, ничего нет.
С.Ю.: В данной ситуации есть такое понятие как последствия несоблюдения письменной формы договора. При несоблюдении письменной формы договора (вернемся не только к договору дарения, но и к другим договорам) при возникновении спора лица не могут ссылаться только на свидетельские показания, но могут приводить имеющиеся у них письменные доказательства имеющегося соглашения. Если спор возникнет, эта платежка будет письменным доказательством, что осуществлено именно пожертвование и дарение. Договор автоматически недействительным не является. Недействительным без письменной формы сразу автоматически является, например, договор (контракт) внешнеэкономической деятельности. Для него закон установил обязательность письменной формы. Если какой-то внешнеэкономический контракт в письменной форме не заключили, он ничтожный. Ни платежки вам здесь не помогут, никакие другие документы. А вот для всех других договоров (договора дарения или др.) в случае несоблюдения письменной формы при наличии письменных доказательств, подтверждающих факт, можно доказывать факт совершения сделки.